Тонкости термшитов (часть 3) — Protective Provisions
Как правило, в большинстве сделок фонд получает небольшую долю в компании, а фаундеры в большинстве (как по долям, так и по числу голосов в борде). А значит у фонда всегда голимый расклад по уровню защиты, хотя бы от потенциального оборзевания фаундеров, которые могут выпустить самим себе еще акций (размыв инвесторов), купить Порше Кайен на компанию или вообще перпендикулярно пивотнуть весь бизнес. Для защиты от подобной хуйни опытные люди давным давно изобрели т.н. “Protective provisions” — защиту миноритариев.
Защита миноритариев — венчурная гигиена. Большинство предпринимателей (в основном неопытные), видя это в первый раз, считают, что этот раздел жесткий. Добро пожаловать в венчурный бизнес и высшую лигу! Этих пунктов может не быть, если у вас бизнес-ангел или небольшой фонд. Либо у вас настолько авторитетный инвестор, что для вас кинуть его будет зашкваром (да и попадать в черный список фондов неохота).
Protective Provisions — это стандарт любых крутых западных венчурных фондов. При их отсутствии, через некоторое время у предпринимателя могут приходит в голову всякие плохие мысли. При их наличии предприниматель даже энергию и время не будет тратить на подобные плохие мысли, и будет продуктивно работать.
В теле термшита вы увидите подобный раздел:
RESERVED MATTERS
или “PROTECTIVE PROVISIONS”
The Director appointed by the Investor and the Investor as the Shareholder of the Company shall have veto right in respect of the issues specified in Schedule 2 hereto.
Перевод по понятиям: вспоминаем ([Тонкости Term Sheet ч.2 — Telegraph](http://telegra.ph/Tonkosti-Term-Sheet-ch2-04-18)), что органом управления компанией мы сделали Совет Директоров. Так вот, этим пунктом от лица инвесторов назначаем специального директора, задача которого — следить за исполнением пунктов Reserved Matters, перечисленных в разделе “Schedule 2”. Ищем подобный раздел в термшите. Очень часто в этом разделе может быть 2 части (глобальные вопросы, решаемые на уровне совладельцев привилегированных акций, и операционные вопросы, решаемые как раз на уровне нашего инвестор-директора), хотя в небольших делах для простоты могут “зазиповать” только самые важные вопросы, “на манималках”.
Пример: SCHEDULE 2
Part 1: Matters requiring Investor Consent
Part 2: Matters requiring consent of the Investor Director
Отмечу в целом важные пункты Reserved Matters:
- Изменение бизнес-плана и пивот
- Изменение руководства (включая отстранение/назначение директоров в СД), в т.ч. крупные назначения внутри команды (С-level или по зарплате)
- Защита от даунраундов
- Выпуск акций и пр. ценных бумаг, в т.ч. брать конвертируемые займы
- Изменение Protective Provisions
- Изменение конституции
- Высокие затраты свыше $50,000 за раз (то, что я обычно называю нарицательным “Покупка Порше Кайен”)
- Продажа активов компании выше, чем на $100,000
- Подготовка к экзиту
- ESOP план
- Выплата дивидендов
- Совместные предприятия
- Судебные разборки
Пройдемся подробнее по наиболее интересным с моей точки зрения пунктам, на примере нашего “Schedule 2”. Обращайте внимание на язык.
ISSUING SECURITIES
(a)* create any new class of share, allot or issue any debt or equity securities or grant any option or other right to subscribe for any debt or equity securities or convert into any equity securities other than the issue of Ordinary Shares to employees pursuant to the terms of the Employee Share Option Plan;
Любые действия, связанные с выпуском акций (себе, новым инвесторам, которые хотят войти), включая конвертируемые займы, должны быть согласованы с текущими инвесторами в лице “смотрящих” от группы инвесторов (обычно это и есть лид-инвестор как фонд и инвестор-директор член СД).
VARIATIONS TO CONSTITUTION
(a)* alter its constitutional documents except for any changes required to reflect any conversion of Preferred Shares by the Company into the Ordinary Shares or issue of Shares pursuant to anti-dilution clause;
Нельзя просто так взять и изменить Устав и другие ключевые документы компании (в т.ч. выкинуть Protective Provisions в свою пользу), за исключением прав инвесторов на anti-dilution при даунраунде (мы всегда прописываем), или конвертацию привилегированных акций инвесторов в обычные (например, это почти всегда делают перед IPO, чтобы своими супер-акциями не спугнуть будущих инвесторов с Уолл-стрит).
EMPLOYEE SHARE OPTION PLAN
(a)* adopt or amend an employee share option plan or increase the number of Shares over which options may be granted pursuant to any Employee Share Option Plan;
Всегда согласовывайте:
- опционную программу (в т.ч. если собираетесь ее как-то изменить)
- кому собираетесь выдать (у каждого опционника придет свое время, и когда оно придет — держите инвестора в курсе)
- количество акций, которые надо выпустить для нее.
Именно поэтому инвесторы практически всегда настаивают перед сделкой утвердить размер ESOP (соглашаются на определенную степень своего размытия). И вообще, замечу, что русские предприниматели почти никогда не думают о ESOP-программе, что очень херово, ибо своих преданных и эффективных офицеров надо награждать и мотивировать. Напомню, что опционные акции не нужно сразу издавать и выдавать — мы лишь вместе авторизуем (читай “соглашаемся”), что мы не против размыться до указанной степени, когда придет время награждать четких пацанов и леди. Вполне может быть, что до экзита не все акции из ESOP будет нужно выдавать, а значит степень размытия для всех может уменьшиться.
DIVIDENDS AND PROFITS
(a)* pay, make or declare any distribution in cash or in specie out of its profits, assets or reserves;
Необходимо согласование выплаты дивидендов. Долг инвестора — рассудить, пришло ли время дивиденды себе выплачивать, или лучше в развитие дальше вкладывать.
CORPORATE GOVERNANCE
(a)* permit any change to the number of members of the Board of Directors.
(b)* permit the appointment or removal of any person as a director of it.
Согласовывать изменение размера СД, а также согласовывать назначение/увольнение любого члена СД.
EXIT EVENT
(a)* prepare for any exit event except in accordance with the terms of the Shareholders Agreement;
(b)* enter into any right of first refusal, negotiation or notification that applies in relation to an exit event which gives a third party a preferential right to negotiate, make an offer or receive information in relation to such exit event.
Всегда держите в курсе инвестора, если ведете переговоры об экзите. Если вы это не сделаете, то любой подписанный договор (типа соглашения о намерениях) легко аннулируется. И вообще, пацаны, я вам скажу — не по понятиям без ведома инвестора вести переговоры и подписывать подобные бумажки.
BUSINESS, BUSINESS PLAN AND BUDGET
(a)* make any material change to the nature or scope of the business of the Company;
(b)* make any change to the approved business plan or budget of the Company and/or any of its subsidiaries;
Не делайте пивот и не меняйте бизнес-план без ведома инвестора. Пример про пивот: вы делаете дейтинг-приложение. Вдруг вы решили, что надо делать каршеринг: а инвестор-то ожидает дейтинг, неловко выходит. Всегда согласовывайте пивот, если сами считаете, что так нужно. Разумный инвестор не препятствует, если вы уведомили его и обосновали, что так лучше.
Про изменение бизнес-плана: Инвестор вкладывает в бизнес план (доходы/расходы). Многие (даже опытные предприниматели) справедливо спрашивают, что бизнес-планы не сбываются. Что же, мы тоже опытные предприниматели, и мы подтверждаем этот тезис. Но всегда должен бизнес-план, чтобы все понимали масштаб потенциала проекта. Что касается изменений бюджета — это волнует инвестора острее, так как, например, инвестор может вложить $150K на полгода, а вы сожжете бабки за 3 месяца и будете с инвестором судорожно искать бабки по рынку (либо просить инвестора доложить). Также мы понимаем, что по ходу дела будут возникать непредвиденные расходы — просто уведомляйте ежемесячно о таких вещах онлайн, например при получении ежемесячного транша.
CAPITAL EXPENDITURE
(a)* incur or enter into any commitment to incur any capital expenditure if the estimated amount of the expenditure is for an individual item in excess of $10,000 or if the estimated amount or aggregate value of capital commitments already incurred or contracted for in that financial year exceeds the budgeted annual amount for that year by more than two per cent;
Это и есть пункт про Порше Кайен. Бывают бизнесы, где реально надо закупать оборудование, вплоть до $50–100K за один чек — ну инвесторы же не дураки, они понимают во что вкладывают — если надо тратить столько, значит надо, и можно для упрощения процедуры “анти-кайен” повысить планку до $75K, скажем. Но Порше Кайен на бабки инвестора не берите, умоляю. Бывают такие зашкварщики.
EMPLOYEES
(a)* enter into any contract of employment:
(i)* with any Director; or
(ii)* with any key employee;
(b)* amend any contract of employment with any key employee or Director, or increase the remuneration or any benefits payable under any such contract of employment;
©* terminate (or threaten to terminate) the employment of any key employee;
(d)* establish any pension or life assurance scheme or any profit sharing scheme or similar scheme for the benefit of any employee or materially vary or waive any of the provisions of any such scheme;
Очень важный пункт про ключевых сотрудников. Вокруг него много спор, хотя чаще споры ни о чем. Часто ключевого сотрудника для этого пункта идентифицируют по планке зарплаты. Например, можно установить планку в 250т.р. И любой, кто выше этой планки — ключевой сотрудник. Если вы собираетесь нанять дорогого сотрудника — уведомляйте. Надо же понимать всем, на кого бабки идут (вдруг фаундер жену или тестя для отмывания бабок устроит — такое бывает). Также этот пункт защищает компанию от внезапных золотых парашютов.
Успехов!
По пунктам Protective Provisions можно проходить долго и скучно. Надеюсь, что после прочтения этого поста язык и слог вы поняли. Учите английский, в высшей лиге никто для вас двуязычного договора делать не будет, тем более реальные рынки — они на Западе или в Азии — а там только инглиш. Парите высоко с другими орлами.
Если с английским совсем печально, то, во-первых, все равно учите его, во-вторых наймите хорошего юриста.
Предыдущие части:
Часть 1 про экономику
Часть 2 про контроль
Подписывайся на мой канал в Telegram: https://t.me/ventureStuff
#венчурПоПонятиям
P.S. Если тебе понравилась статья, тут можно оставить донат мне на кофе, чтобы писать новые статьи https://pay.cloudtips.ru/p/a939f2d5 :